淺談電子證據(jù)實(shí)務(wù)的運(yùn)用

　　由于經(jīng)濟(jì)社會和科技的不斷發(fā)展，職務(wù)犯罪逐步呈現(xiàn)出隱蔽化及智能化的特點(diǎn)，因此電子證據(jù)作為證明職務(wù)犯罪的重要證據(jù)之一，越來越凸顯了其重要的地位和作用。根據(jù)我國新刑事訴訟法的內(nèi)容，證據(jù)的第八個種類為視聽資料、電子數(shù)據(jù)，這一規(guī)定豐富了電子證據(jù)的種類，擴(kuò)充了電子證據(jù)的范圍，但由于尚未有完善的立法對電子證據(jù)的種類、范圍加以界定，亦缺乏對收集、保全電子證據(jù)的手段與方法的規(guī)定，導(dǎo)致我國理論界和實(shí)務(wù)界對于電子證據(jù)仍存在較大分歧。本文旨在通過建議對于電子證據(jù)立法規(guī)定及取證規(guī)則的完善，以求對查辦職務(wù)犯罪起到積極作用。

　　《電子科技大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會科學(xué)版)(雙月刊)創(chuàng)刊于1999年，是由電子科技大學(xué)主辦的刊物。本學(xué)報(bào)主要反映學(xué)校學(xué)科建設(shè)、教學(xué)科研成果以及管理水平的高級社會科學(xué)學(xué)術(shù)刊物，面向國內(nèi)外公開發(fā)行。

　　一、電子證據(jù)的概念

　　我國關(guān)于電子證據(jù)的概念最早可見于公安部網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)局于2005年頒布施行的《公安機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)鑒定規(guī)則》第二條規(guī)定：“電子證據(jù)包括電子數(shù)據(jù)、存儲媒介和電子設(shè)備”，并在之后的《公安機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)鑒定規(guī)則》中加以說明“電子數(shù)據(jù)是指以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”。

　　之后，最高人民檢察院技術(shù)信息研究中心于2009年頒布試行的《人民檢察院電子證據(jù)鑒定程序規(guī)則》將電子證據(jù)定義為：“電子證據(jù)是指由電子信息技術(shù)應(yīng)用而出現(xiàn)的各種能夠證明案件真實(shí)情況的材料及其派生物”。

　　而在2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部等部門聯(lián)合頒布的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十九條中，進(jìn)一步細(xì)化了電子證據(jù)的范圍：電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等電子證據(jù)。

　　新修改的刑事訴訟法第四十八條規(guī)定：可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。證據(jù)包括：(1)物證;(2)書證(3);證人證言;(4)被害人陳述;(5)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(6)鑒定意見;(7)勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄;(8)視聽資料、電子數(shù)據(jù)。證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。有學(xué)者認(rèn)為：通過上述法律條文，可以看出將視聽資料修改為視聽資料、電子數(shù)據(jù)，這樣修改的理由是更加全面，使這類證據(jù)能夠涵蓋所有的電子證據(jù)。因?yàn)橐暵犢Y料是指能夠通過人的視覺、聽覺來感知的錄音錄像材料。它只是電子證據(jù)的一種，電子證據(jù)還包括其他電子文字、數(shù)字等形式的材料。這里規(guī)定的電子數(shù)據(jù)是指除錄音錄像之外的計(jì)算機(jī)存儲信息，包括磁盤、光盤、移動硬盤存儲的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等電子信息等。

　　二、存在的問題及爭議

　　(一)概念的模糊不清

　　通過我國關(guān)于電子證據(jù)概念的傳承可以看出《公安機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)鑒定規(guī)則》及《人民檢察院電子證據(jù)鑒定程序規(guī)則》中對于電子證據(jù)的研究正處于初級階段，所以相關(guān)定義過于籠統(tǒng)、寬泛，缺乏實(shí)際可操作性。

　　而《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》雖然細(xì)化了電子證據(jù)的含義，但仍涵蓋面較小。而關(guān)于新刑訴法中電子數(shù)據(jù)的概念，可以看出學(xué)者基本是參照《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》中的內(nèi)容對電子數(shù)據(jù)的概念加以解釋，但這一解釋仍不能很好的涵蓋電子證據(jù)的范圍，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)中，借助于電子介質(zhì)形式存在的證據(jù)十分廣泛，如書證、物證均可以以電子形式存在于計(jì)算機(jī)中，并通過電子介質(zhì)進(jìn)行存儲、傳輸。此外，以智能手機(jī)等新興科技產(chǎn)品為載體的電子數(shù)據(jù)是否應(yīng)納入電子證據(jù)范圍，仍有待明確。

　　(二)規(guī)則、措施制定的缺失

　　正如上述所述，電子證據(jù)的形式多種多樣，因此容易和其他證據(jù)產(chǎn)生交叉，造成界限的模糊。但時至今日仍沒有相對應(yīng)的專門性的證據(jù)規(guī)則加以規(guī)定，明確收集電子證據(jù)的具體部門，相關(guān)流程及可以采用的收集方法，以及提取相關(guān)證據(jù)后如何認(rèn)定和鑒定的問題。且用于確認(rèn)或排除電子證據(jù)可采性的法律規(guī)范亦很少。導(dǎo)致電子取證在實(shí)際偵查活動中應(yīng)用極少，且檢察機(jī)關(guān)偵查部門和技術(shù)部門缺乏良好有序的協(xié)作機(jī)制。

　　(三)偵查手段及技術(shù)方法的落后

　　在實(shí)踐中，電子證據(jù)一般從光盤、U盤、硬盤、手機(jī)存儲等存儲介質(zhì)中調(diào)取，但證據(jù)收集保全方式單一，只能采取搜查、扣押等傳統(tǒng)證據(jù)的收集方式，且手續(xù)繁瑣，不利于開展查證工作。

　　此外，大部分偵查人員缺乏電子證據(jù)調(diào)取能力。以手機(jī)取證為例，手機(jī)取證應(yīng)是調(diào)取電子證據(jù)的重中之重。因?yàn)殡S著科技的發(fā)展，智能手機(jī)功能的不斷完善，一些手機(jī)完全可以替代電腦完成相關(guān)工作，并且手機(jī)具有便捷性和不可替代性，導(dǎo)致其使用更為頻繁，且可以通過手機(jī)獲得的證據(jù)種類更為寬泛，不僅包括傳統(tǒng)的通話記錄和短信，還可以從中獲取QQ聊天信息，微博信息，電子郵箱信息，購物信息等記錄，且手機(jī)的一些軟件都具備定位功能，并能較為清晰和準(zhǔn)確反映出相關(guān)人員的一些生活信息。但大部分偵查人員很難在辦案過程中利用手機(jī)調(diào)取電子證據(jù)從而幫助偵破職務(wù)犯罪案件。另外在偵查工程中，可能會涉及從一些會計(jì)專業(yè)軟件、固定資產(chǎn)軟件中調(diào)取證據(jù)，但一般情況下，這些數(shù)據(jù)都會做加密處理，需要尋求廠商的支持和幫助。而例如博客、微博、QQ、網(wǎng)上購物等信息的查詢也必須依托于廠商的幫助，但一般的反貪部門缺乏和這些廠商的溝通聯(lián)系。