家庭暴力的法律規(guī)制

　　愛默生曾說過這樣一句話：家是父親的王國，母親的世界，兒童的樂園。而在現(xiàn)實生活中，很多人卻沒有那么幸運，家對她們而言是充滿恐懼的夢魘，是吃人的地獄。隨著社會壓力的增大，家庭暴力事件的數(shù)量逐年遞增。其主要通過身體暴力、精神暴力、性暴力的方式，給受暴者造成死亡、重傷、輕傷、恐懼、自閉的心理或生理危害。由此可見，當(dāng)下的家庭暴力已經(jīng)不再局限于家庭的內(nèi)部矛盾，更涉及到公民基本權(quán)利的人身保障。為此，我們應(yīng)借鑒歷史的慘敗教訓(xùn)，拿起法律武器來防制家庭暴力，抵制家庭暴力的惡行。

　　《法律方法》是山東省人文社科重點研究基地“山東大學(xué)法律方法論研究中心”主辦，2002年由陳金釗、謝暉教授創(chuàng)辦的法律方法專業(yè)研究集刊。

　　一、家庭暴力的概述

　　(一)家庭暴力的界定

　　我國《反家庭暴力法》中“家庭暴力”的定義是： 家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為 。但除此以外，全球仍有很多學(xué)者對家庭暴力的界定存在分歧，其中以廣義與俠義區(qū)分最為突出。廣義的家庭暴力即發(fā)生在夫妻之間、父母與子女之間及其他家庭成員之間的暴力。狹義的家庭暴力相對于廣義的家庭暴力而言，其發(fā)生的范圍較小，主要指發(fā)生在存在婚姻關(guān)系的夫妻間的暴力。

　　(二)家庭暴力的特點

　　1.范圍上的普遍性。家庭暴力從時間、區(qū)域、民族以及社會制度上來看，它都具有多樣性和普遍性，任何一種影響因素都會引發(fā)家庭暴力，這種因素沒有特定性，但仍存在著個別的相似性，其中既有歷史、社會等原因， 也有個人、家庭等原因。

　　2.形式上的隱蔽性 。從施暴的地點來看 ，主要發(fā)生在家庭內(nèi)部的活動空間; 從施暴者與受暴者的關(guān)系來看，往往發(fā)生在“家庭成員”之間;從暴力手段來看，不僅有武力威脅行為也有精神暴力行為;從受暴的身體部位來看，往往具有隱蔽性。

　　3.主觀上的故意性。施暴者在進行暴力行為時，其主觀上往往具有一定的故意性，即以暴力的手段對受暴者的生理或心理造成傷害，這是一種具有目的和策劃的施暴行為。其侵害的客體是家庭成員的人身權(quán)利，即生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)和身體權(quán)。生命權(quán)即以暴力性行為對家庭成員的生命安全產(chǎn)生隱患;健康權(quán)即對家庭成員的生理、心理造成損害;自由權(quán)即對家庭成員的行為自由、言論自由進行限制;身體權(quán)即對家庭成員的身體自由權(quán)和基本機能進行侵害。

　　4.身份上的親屬性。關(guān)于家庭成員的界定，主要依賴于《婚姻法》，即具有權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女等，而家庭暴力中的成員也以此為依據(jù)。介于這種“特殊”的身份，被害者往往為了維護家庭名譽或遭受威脅而沒有或者不敢到人民法院起訴。同時，在《刑事訴訟法》中，它將虐待案、輕傷害案、暴力干涉婚姻自由案等相關(guān)的家庭暴力性案件歸納于自訴性案件，并以 “不告不理”和“誰主張誰舉證”的原則相輔助 。這種原則加大了受暴者的取證難度，也加大了司法機關(guān)工作人員處理案件的難度。取證后，介于“特殊”關(guān)系，真正被定重罪的并不多，大多以輕微性的暴力行為定性。

　　5.司法救濟的必要性 。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，家庭暴力呈現(xiàn)出了從農(nóng)村到城市、從低文化水平到高文化水平發(fā)展的趨勢。介于這種趨勢，司法救濟成為了家庭暴力防制的必要手段之一。司法救濟的主體是國家機關(guān)，它以國家強制力為后盾。面對家庭暴力的周期性和反復(fù)性，受暴者常以妥協(xié)或 “以暴制暴”的形式對抗，從而走上犯罪道路。這就需要司法救濟予以引導(dǎo)、保護。

　　二、家庭暴力的成因及分析

　　(一)家庭暴力的成因

　　1.歷史原因。從古至今，我國就深受 “男尊女卑”的男權(quán)思想毒害。盡管世事變遷，但是男權(quán)思想仍然在部分落后地區(qū)根深蒂固。部分男性群體認(rèn)為女性應(yīng)當(dāng)無條件順從自己，并理所當(dāng)然的認(rèn)為這是一種“正常現(xiàn)象”。這樣錯誤的認(rèn)知，嚴(yán)重影響了家庭的和諧與社會的進步。

　　2.社會原因。在家庭暴力中，大部分人認(rèn)為家庭暴力是夫妻間的小事，沒有意識到這是一種侵權(quán)的違法行為。更有甚者，為了“面子”而維系婚姻，助長了施虐者的氣焰。

　　3.法制原因。我國編纂的《反家庭暴力法》尚與其他部門立法之間缺乏協(xié)調(diào)性和統(tǒng)一性。介于《反家庭暴力法》出臺尚淺，部分法條不夠完善，應(yīng)用范圍窄，故而還需進一步提升。

　　4.家庭原因。一方面取決于婚姻狀況，如：婚外情現(xiàn)象。另一方面，取決于女性經(jīng)濟的不獨立。很多女性在婚后選擇做“家庭主婦”，致使其經(jīng)濟依附于男性，形成了“包養(yǎng)”性婚姻，在這種婚姻中，女性往往失去了對家中經(jīng)濟的主導(dǎo)權(quán)，導(dǎo)致女性在家中的地位低于男性。并且很多“家庭主婦”與社會缺少交流，思想狹隘，在產(chǎn)生糾紛時，弱勢一方往往選擇了忍氣吞聲。

　　(二)家庭暴力的分析

　　就我國家庭暴力的成因來看，既有直接因素，又有間接輔助。即：歷史原因是鋪墊;社會原因是導(dǎo)火索;法制原因是催化劑;家庭原因是反應(yīng)物。正是在這些因素的混合下，造就了家庭暴力的猖狂和浩大。為此，我們應(yīng)從家庭暴力的根源出發(fā)，從根源上防治家庭暴力。

　　三、家庭暴力的立法現(xiàn)狀

　　在過去的十年間，我國家庭暴力的案件反增不減，每年因家庭暴力而解體的家庭高達十萬個，青少年犯罪中，十分之一是由于家暴的成長環(huán)境。這讓我們意識到，家庭暴力不僅僅是一個私人領(lǐng)域的問題，更是一個公眾難題，為應(yīng)對上述難題。我國于2016年頒布了《反家庭暴力法》，由此將“家庭暴力”從社會現(xiàn)象提升到了法律層面。此外，還有很多法律法規(guī)涉及防治家暴。如：

　　《憲法》第48條賦予婦女同男子相等的權(quán)利，包括：政治、經(jīng)濟、文化、社會等多個方面。第49條嚴(yán)格禁止家庭暴力，包括禁止破壞婚姻自由、虐待老人、婦女和兒童。

　　《民法通則》第98條規(guī)定了我國公民生命健康權(quán)不受侵犯。

　　《婚姻法》可謂是《反家庭暴力法》出臺前，對家庭暴力約束最明確的法。在該法第3條規(guī)定了禁止家庭暴力的法律觀念。第32條規(guī)定了3種情況 經(jīng)調(diào)解無效后準(zhǔn)予離婚。第43條第一款規(guī)定居委會、村委會以及所在單位有勸阻、調(diào)解的義務(wù)，并在第二款中，附加了公安機關(guān)行政處罰的規(guī)定。第45條規(guī)定家庭暴力構(gòu)成犯罪的依法追責(zé)，且詳細(xì)列舉了公檢法的起訴方式。第46條規(guī)定了因家庭暴力而導(dǎo)致離婚的家庭成員間的損害賠償制度。

　　《婦女權(quán)益保障法》第2條規(guī)定禁止歧視、虐待、殘害婦女。第 34 條規(guī)定任何人不得侵犯婦女的人身自由。第35 條規(guī)定女嬰、婦女及老年女性的生命健康權(quán)不受侵犯。第36條規(guī)定禁止拐賣(及收買)、綁架婦女。第39條對婦女的名譽權(quán)和人格權(quán)做出了維護。

　　《刑法》雖對家庭暴力有很多的條款限制，但并未做出具體的罪名認(rèn)定，第260條第一款中規(guī)定了虐待家庭成員，情節(jié)嚴(yán)重的處兩年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二款則將后果擴大至重傷、死亡的， 處兩年以上七年以下有期徒刑 。

　　《老年人權(quán)益保障法》第4條規(guī)定禁止歧視、侮辱、虐待或者遺棄老年人。《未成年人保護法》第8條規(guī)定了未成年人不受虐待、不受歧視，享有健康成長的權(quán)利 。

　　四、家庭暴力相關(guān)問題及保護

　　(一)家庭暴力的相關(guān)問題

　　1.家庭暴力的法律界定模糊。《反家庭暴力法》僅對家庭暴力的概念做了初步的認(rèn)定，對其中的“家庭成員”未做明確規(guī)定，故而我們只能參照《婚姻法》對其解釋，這使得在司法判定時，由于客體的不確定性、手段的復(fù)雜性及傷害程度的模糊性造成判定不準(zhǔn)、權(quán)利無法得到保障。

　　2.舉證責(zé)任存在的問題 。當(dāng)下司法實踐中，家庭暴力呈現(xiàn)出取證難、處理難的局面，這主要取決于家庭暴力中的“特殊”關(guān)系。致使司法工作人員處于被動局面，沒有證據(jù)，故而只能依賴“誰主張誰取證”的原則，要求處于劣勢地位的受暴者提供證據(jù)。

　　3.家庭暴力的類型劃分不清。家庭暴力一般可劃分為：身體暴力、精神暴力、性暴力。但也有分歧。其中，我支持董士曇教授的觀點，將家庭暴力劃分為四種類型，即身體暴力、精神暴力、性暴力、財產(chǎn)、經(jīng)濟方面的暴力 。他認(rèn)為通過暴力行為使受暴者經(jīng)濟或財產(chǎn)被剝奪、減少的，應(yīng)予以補償。而我國的《反家庭暴力法》尚未對其類型做出說明，有待改善。

　　(二)家庭暴力的保護

　　1.社會救濟。為應(yīng)對家庭暴力這一難題，社會各機構(gòu)應(yīng)相互協(xié)作，組建社會救助體系，培養(yǎng)專業(yè)的救助人員和機構(gòu)。推動社會組織的調(diào)解，弘揚“零家庭暴力”社會理念。

　　2.國家救濟。盡管我國目前有很多法律部門對家庭暴力的行為做出了約束，但尚有不足之處。如：《刑法》對家庭暴力行為做出了高標(biāo)準(zhǔn)處罰的規(guī)定，但并未明確的對該罪予以罪名的認(rèn)定。其次，在《婚姻法》中應(yīng)明確家庭成員之間的權(quán)利和義務(wù)，切實有效的保障雙方的合法權(quán)利不受侵犯。最后， 家庭暴力的取證難問題，應(yīng)實行舉證責(zé)任的倒置 ， 即發(fā)生家庭暴力時，受暴者提起訴訟后，施暴者應(yīng)自證其無罪的事實與理由。此外，還應(yīng)對家庭暴力中的訴訟途徑和家庭成員的財產(chǎn)進行明確的劃分。如：修正“不告不理”原則;司法機關(guān)出面予以制裁;保護當(dāng)事人隱私。同時，對家庭暴力涉及的財產(chǎn)糾紛，應(yīng)向過錯方實行損害賠償制或者夫妻分別財產(chǎn)制 ，以財產(chǎn)的自主權(quán)來規(guī)避家庭暴力中的夫妻財產(chǎn)糾紛。

　　3.自我救濟。受暴者應(yīng)樹立正確的法律觀念，不能只依靠社會和政府，自身應(yīng)主動地拿起法律武器保護自身的合法權(quán)益不受侵犯，當(dāng)其權(quán)利受到侵犯時，應(yīng)做到“四個必要”：必要時勸告、必要時制止、必要時求助、必要時自衛(wèi)。

　　五、結(jié)論

　　隨著時代的演變，家庭暴力的問題日趨嚴(yán)重。同時，伴隨著家庭暴力普遍性、隱蔽性、故意性、親屬性、必要性的特點，家庭暴力呈現(xiàn)出制止難、救濟難的窘困局面。面對這樣緊迫的局面，如何整治家庭暴力成了當(dāng)今社會的一大焦點。為此，我們應(yīng)從實際出發(fā)，借鑒國外的優(yōu)秀策略，取長補短，不斷完善和健全我國的家庭暴力法律規(guī)制，建立和培育專業(yè)的社會救濟機構(gòu)，提高和樹立公民的維權(quán)意識，從而有效地遏制家庭暴力的產(chǎn)生，實現(xiàn)社會的穩(wěn)定和諧，國家的長治久安。

　　注釋：

　　2015年12月27日通過《中華人民共和國反家庭暴力法》，并于2016年3月1日起施行。

　　《刑事訴訟法》第三編第二節(jié)，二百零四條至二百零七條。

　　實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員。

　　修改后的《刑法》于2015年11月1日開始施行，截止日前已通過刑法修正案(九)。

　　2007年6月1日實行《未成年人保護法》分總則、家庭保護、學(xué)校保護、社會保護、司法保護、法律責(zé)任、附則，共7章72條。

　　董士曇教授，山東警察學(xué)院教授，主要研究社會犯罪學(xué)。

　　《法國民法典》第1536條規(guī)定。

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