網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，使人類社會進一步信息化。但由此而來的問題就是高速的網(wǎng)絡(luò)流通、信息傳播市場的全球化，民事主體的權(quán)益也易受到來自網(wǎng)上的形形色色的侵害。由于網(wǎng)絡(luò)空間的全球性、虛擬性以及網(wǎng)絡(luò)管理的非中心化，致使網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵權(quán)行為的認定及法律責(zé)任的追究變得錯綜復(fù)雜，現(xiàn)有法律已經(jīng)遠遠不能滿足解決網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的需要。2007年，中國互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)生了一起具有震撼力的事件———“艷照門”事件，香港藝人陳冠希與多位女藝人的不雅隱私照被人放到互聯(lián)網(wǎng)上，引起社會一片嘩然。這一事件凸顯的法律問題，即利用網(wǎng)絡(luò)侵害隱私權(quán)、名譽權(quán)，應(yīng)如何在立法層面加以防范和控制。2008年，我國“人肉搜索第一案”不僅引起社會的廣泛關(guān)注，而且在我國司法實踐中尚屬首次。案件起因是31歲的姜巖在博客上訴說丈夫有外遇后到其從24樓跳樓身亡自殺前的心理路程。其博客公開后，“北飛的候鳥”、“大旗網(wǎng)”和“天涯”三家網(wǎng)站紛紛刊登和轉(zhuǎn)載相關(guān)文章及網(wǎng)民對此事進行評論的帖子。姜巖的丈夫王菲成了備受譴責(zé)的焦點，因不堪忍受輿論壓力，王菲于2008年3月將三網(wǎng)站作為被告，向北京市朝陽區(qū)法院起訴。法院對此案的審判相當(dāng)慎重，不僅三次開庭審理，而且專門召集高級法官及高等學(xué)院的專家學(xué)者就此案進行研討。[1]

而網(wǎng)絡(luò)謠言近年來在網(wǎng)上猖獗，從“艾滋女”到“軍車進京”，其中既有針對公民個人的誹謗，也有針對公共事件的捏造，有些謠言甚至危及國家穩(wěn)定。正如尼葛洛龐蒂所說的，“大多數(shù)法律都是為了原子世界，而不是比特的世界而制定的”。[2]據(jù)此，“網(wǎng)絡(luò)”這一與人們?nèi)找婢o密相連甚至不可或缺的事物，已對現(xiàn)行的法律制度和倫理道德，提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。

一、我國網(wǎng)絡(luò)管理中存在的問題

網(wǎng)絡(luò)管理在全世界來說都是一個難題。在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展初期，有人認為互聯(lián)網(wǎng)具有“三無”的基本特征，即無法律、無國界、無法管制。但是，在互聯(lián)網(wǎng)飛速發(fā)展壯大并成為全球最重要的基礎(chǔ)設(shè)施的今天，由于缺乏必要的管制，互聯(lián)網(wǎng)上開始充斥色情暴力、侵權(quán)行為、造謠誹謗、虛假廣告等一系列影響國家安全、社會穩(wěn)定及個人健康發(fā)展的負面內(nèi)容。如何對互聯(lián)網(wǎng)上內(nèi)容進行有效管制成為我國政府、社會不可忽視的重要問題。目前來說，各國都有加強網(wǎng)絡(luò)管理的趨勢。我國的網(wǎng)絡(luò)管理起步并不晚，但存在的問題卻很多。

(一)立法滯后，對網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為的認定缺乏具體規(guī)范

首先，雖然說我國是世界上最早將互聯(lián)網(wǎng)納入法制管理的少數(shù)國家之一，國家在網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方面有《全國人大常委會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等法律法規(guī)，在互聯(lián)網(wǎng)的法制建設(shè)方面取得了一定的進展，但隨著網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用向縱深發(fā)展，在已頒布實施的一些法律法規(guī)中，有一些條文已顯得滯后，一些關(guān)于網(wǎng)絡(luò)行為的認定過于原則和籠統(tǒng)，缺乏可操作性。我國關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)方面的法律和規(guī)章制度不少，但都僅僅局限于行政法規(guī)和地方性法規(guī)，即使《刑法》中也只有3條關(guān)于計算機犯罪的法律條文(《刑法》分則共351條)。其次，在司法實踐中，網(wǎng)絡(luò)色情、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)惡搞等不法行為肆意猖獗，正是因為缺乏相關(guān)的具體規(guī)范和規(guī)定，立法嚴重滯后。2011年4月8日起施行的最新涉及網(wǎng)絡(luò)犯罪的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第2款規(guī)定:“利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百六十六條規(guī)定的‘其他嚴重情節(jié)’，以詐騙罪(未遂)定罪處罰:(一)發(fā)送詐騙信息五千條以上的……”第7條規(guī)定:“明知他人實施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費用結(jié)算等幫助的，以共同犯罪論處。”相對而言，該規(guī)定也是目前我國涉及網(wǎng)絡(luò)犯罪的最細致的標(biāo)準(zhǔn)。但對于網(wǎng)絡(luò)大量其他非法行為而言，我國尚沒有相關(guān)具體的規(guī)范和規(guī)定。再次，我國立法層次偏低，缺乏統(tǒng)一的規(guī)劃。我國現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)法規(guī)包括三個層次:處于效力最高級別的即全國人民代表大會及其常務(wù)委員會頒布的法律;國務(wù)院頒布的行政法規(guī);行業(yè)管理部門頒布的行政規(guī)章。我國的網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)大多數(shù)是部頒行政規(guī)章及其下屬機構(gòu)頒布的大量法規(guī)性文件，大多表現(xiàn)為管理辦法、管理條例等，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會與國務(wù)院頒布的層級較高、較統(tǒng)一的法律規(guī)范很少。可見，當(dāng)前我國的互聯(lián)網(wǎng)管理主要是層級較低的規(guī)定與通知形式，互聯(lián)網(wǎng)立法與管理的力度還遠遠不夠。

(二)行政管理職責(zé)不明，管理效果不理想

我國的行政管理體制是一種橫向的各部門并立的所謂“統(tǒng)一管理與分部門相結(jié)合”的管理體制。這種管理體制最大的優(yōu)點是理論上可快速有效地整合各部門的管理資源優(yōu)勢，但在實踐中，由于種種原因，存在著部門之間權(quán)限不清、管理機構(gòu)重疊、部門管理職能重疊或空白等問題。我國目前的互聯(lián)網(wǎng)管理也存在類似的問題。從管理部門看，目前我國網(wǎng)絡(luò)行政監(jiān)管的主體幾乎遍及所有政府機關(guān)。如此眾多的部門管理，看起來在網(wǎng)絡(luò)管理領(lǐng)域投下了重兵，花費了巨大的人力物力，但管理效果卻并不理想。多個部門參與互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)管，但是各部門之間的監(jiān)管邊界不清，在很多地方出現(xiàn)重疊，特別是在一些新興的技術(shù)和業(yè)務(wù)上。同時由于各部門的職責(zé)不明，仍然有一些領(lǐng)域尚存管理空白，如個人隱私權(quán)保護、未成年人保護等等，這些領(lǐng)域的管理缺失極大地影響了我國互聯(lián)網(wǎng)的管理效果。我國互聯(lián)網(wǎng)管理人才匱乏，缺乏高素質(zhì)的管理人員隊伍的問題，也給互聯(lián)網(wǎng)管理政策的制定和管理的實施帶來了很多困難。[3]由于各部門管理尺度不一，管理強度不一，各自為政，彼此建立的數(shù)據(jù)庫、監(jiān)測系統(tǒng)、監(jiān)管體系之間互不溝通，缺乏協(xié)調(diào)和聯(lián)動機制，這既增加了監(jiān)管的信息獲取成本、執(zhí)法成本，又使監(jiān)管往往達不到應(yīng)有效果[4]。

(三)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)落后，難以及時發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)違法行為