近年，在當(dāng)?shù)卣网P翔泥塑技藝帶頭人的共同努力下，鳳翔泥塑開始由傳統(tǒng)手工向現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型。一方面，擺脫傳統(tǒng)家庭作坊的經(jīng)營模式，走產(chǎn)業(yè)化道路，擴大集群效應(yīng)，培育市場并抑制不良競爭，由此推動旅游業(yè)的發(fā)展，實現(xiàn)經(jīng)濟的增長。另一方面，改變泥塑的表現(xiàn)形式，如卡通動漫、生肖郵票、圖畫影片等，以滿足不斷變化的市場需求，從而增加泥塑的附加值，擴大泥塑文化的輻射范圍。

鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的趨勢和影響

（一）鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的趨勢

動漫產(chǎn)業(yè)作為朝陽產(chǎn)業(yè)是我國文化產(chǎn)業(yè)的重要組成部分，涵蓋服裝、影音制品、餐飲業(yè)、書籍等十幾個行業(yè)，產(chǎn)業(yè)潛力巨大。而現(xiàn)代，泥塑作為一項傳統(tǒng)的民間技藝，呈現(xiàn)出向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的趨勢，通過電視節(jié)目、網(wǎng)絡(luò)信息平臺等方式展現(xiàn)其獨特的魅力，如2008年7月由伸展書城電子出版公司出品的泥塑動畫《嘻嘻，芒克》獲得“2008TBSDigicon6”大獎賽中國賽區(qū)專業(yè)組提名，讓傳統(tǒng)民間藝術(shù)通過動畫的形式煥發(fā)生機。鳳翔泥塑作為陜西古老的民間藝術(shù)形式，雖然在造型、色彩、文化內(nèi)涵等特點上與其他泥塑有明顯的不同，但在其經(jīng)濟價值開發(fā)的過程中也呈現(xiàn)出向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的趨勢。有諸多因素推動了這種趨勢的形成：（1）動漫產(chǎn)業(yè)市場廣闊，附加值高。傳統(tǒng)鳳翔泥塑的進入，能夠充分挖掘市場潛力，增加衍生品的開發(fā)，從而提高鳳翔泥塑產(chǎn)品的價值，改變其傳統(tǒng)的發(fā)展模式。（2）政策的支持。從2004-2011年，國務(wù)院、廣電總局、文化部等部門陸續(xù)推出十幾部行政法規(guī)、部門性法規(guī)，支持動漫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。《2011年陜西藍皮書》也指出，在“十二五”期間，陜西要不斷推動文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。政策的傾斜為鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型提供了良好的環(huán)境。（3）鳳翔泥塑自身特點易于向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型。鳳翔泥塑的造型生動豐滿，色彩勻稱，多以十二生肖、神仙為主，其可愛的動漫形象的開發(fā)更能迎合市場需求，尤其是兒童市場。

（二）鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的影響

1．對鳳翔泥塑的影響。富有立體感和夸張感的鳳翔泥塑的動漫形象能夠吸引廣大兒童，其表現(xiàn)形式突破傳統(tǒng)的手工工藝品，令人耳目一新。同時，動漫產(chǎn)業(yè)能促進鳳翔泥塑文化的傳播。通過動漫的形式，鳳翔泥塑能夠走出傳統(tǒng)的展柜、作坊，使人們更為容易地了解鳳翔泥塑文化，從而提高產(chǎn)品的知名度，使其產(chǎn)生可觀的經(jīng)濟效益。

2．對動漫產(chǎn)業(yè)的影響。動漫產(chǎn)業(yè)的核心在于動漫作品的內(nèi)涵價值，而內(nèi)涵價值的高低則決定于動漫形象的創(chuàng)意和故事設(shè)計。而基于鳳翔泥塑傳統(tǒng)的藝術(shù)特點，對其進行動漫形象的創(chuàng)意開發(fā)能夠挖掘出富含中國西部元素的傳統(tǒng)文化，提高作品的內(nèi)涵價值，形成獨特風(fēng)格的動漫作品。

鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)問題

在現(xiàn)行的TRIPS框架下的知識產(chǎn)權(quán)保護體系中，鳳翔泥塑作為傳統(tǒng)民間藝術(shù)的一種表現(xiàn)形式，并不能得到全面有效的保護，這使得鳳翔泥塑在向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的過程中會產(chǎn)生諸多的知識產(chǎn)權(quán)問題。

1．鳳翔泥塑的自身特點使得其在轉(zhuǎn)型中難以得到全面保護。鳳翔泥塑具有傳統(tǒng)民間藝術(shù)地域性、社群性、傳統(tǒng)性的特點。在作者的確定問題上，由于鳳翔泥塑是古老的民間藝術(shù)，其最初的創(chuàng)作人因歷史久遠而無法考證，即便泥塑是由當(dāng)?shù)鼐用窆餐瑒?chuàng)作形成的，也是需要確定作者的，而這一點難以做到；在保護期限的長短上，鳳翔泥塑有幾千年的歷史，而無論是著作權(quán)還是專利權(quán)，其保護期限都是有限的，無法給予其長久的保護；在保護形式上，鳳翔泥塑是以特定的外觀造型所表現(xiàn)出來的，而現(xiàn)行的法律制度主要是通過著作權(quán)等來保護民間文學(xué)藝術(shù)作品，而對于傳統(tǒng)的非文學(xué)民間藝術(shù)卻缺乏相應(yīng)的保護。

2．現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)體系在鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型方面缺乏合理全面的保護制度。在向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的過程中，鳳翔泥塑必然要面臨其傳統(tǒng)形象被利用于開發(fā)出新的卡通形象，并用于商業(yè)性目的的處境。在現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)體系下，動漫制作人在此過程中無需經(jīng)過泥塑村村民的授權(quán)便可將傳統(tǒng)的泥塑形象用于開發(fā)新的動漫形象，并不必支付任何費用，可謂是“自由免費的原材料”。而當(dāng)動漫作品上映或出版后，動漫制片人或創(chuàng)作人由于投入大量時間精力并承擔(dān)作品風(fēng)險而成為現(xiàn)行著作權(quán)法所規(guī)定的動漫作品的權(quán)利人，對其所制作的動漫作品包括動漫形象享有知識產(chǎn)權(quán)。其后無論是票房收入或是銷售收入以及授權(quán)衍生品制造商利用其作品而獲得的收入都完全屬于動漫作品權(quán)利人，無需給予村民任何報酬，即“成功的產(chǎn)成品”所得利益由動漫作品權(quán)利人獨享。在這個轉(zhuǎn)型過程中，我們不難發(fā)現(xiàn)其不公正之處：動漫作品制作者在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)體系下無償使用鳳翔泥塑的傳統(tǒng)形象用于開發(fā)新的動漫形象，成功后又可以受到知識產(chǎn)權(quán)制度的保護并獲取豐厚利潤，使得知識產(chǎn)權(quán)法律成為保護“原材料使用者”，忽視“原材料提供者”的法律，這是不合理的。倘若鳳翔泥塑被外國無償使用于開發(fā)動漫形象并獲取知識產(chǎn)權(quán)，這對于中國傳統(tǒng)文化乃至中華民族都是巨大的損失。

3．鳳翔泥塑傳承人法律保護意識缺乏，對鳳翔泥塑采取消極保護。當(dāng)?shù)卮迕裼捎谑軅鹘y(tǒng)的人情觀念、鄰里關(guān)系的影響，在主觀上認為不應(yīng)當(dāng)采取知識產(chǎn)權(quán)法保護的手段獨占由先輩們流傳下來的技藝，覺得這是“自私”的表現(xiàn)，如當(dāng)?shù)啬持嚾藢⒆约旱淖髌飞暾堊陨虡说男袨楸銦o法得到村里其他藝人的認可。這種令人堪憂的保護現(xiàn)狀，為鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型過程中出現(xiàn)的擅自使用某種特定樣式、搶注商標等知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為提供了可能。

完善鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的保護制度

鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的過程中問題叢生而又亟待解決。針對以上問題，筆者認為應(yīng)當(dāng)采取下列措施以實現(xiàn)鳳翔泥塑在向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型過程中保護制度的完善。

（一）加緊推出有關(guān)保護鳳翔泥塑等傳統(tǒng)民間藝術(shù)的專門立法，完善法律機制從法理的角度看，法律的真正價值在于實現(xiàn)公平正義，促進利益的合理分配，從而維護社會的穩(wěn)定和促進經(jīng)濟的發(fā)展。而現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律并未將鳳翔泥塑的轉(zhuǎn)型開發(fā)完全納入到其保護范圍之內(nèi)，使得動漫制作者可以無償使用鳳翔泥塑的傳統(tǒng)形象，開發(fā)后的形象又可以受到知識產(chǎn)權(quán)法律的保護，導(dǎo)致在動漫制作者與鳳翔泥塑技藝傳承人之間產(chǎn)生了不公平的現(xiàn)象。從保護對象的特點上看，鳳翔泥塑作為傳統(tǒng)的民間藝術(shù)，一方面權(quán)利主體一般為不確定的多數(shù)人，另一方面權(quán)利客體是具有經(jīng)濟價值的無形財產(chǎn)，而權(quán)利內(nèi)容上缺乏明確而全面的法律規(guī)定，因此，亟待專門的法律對其進行保護。

（二）政策的制定和實施要符合實際情況，為轉(zhuǎn)型提供良好的政策環(huán)境現(xiàn)行政策主要是基于“搶救第一”的原則制定的，只是簡單地將其置于政府的庇護之下，保證其能夠得以存續(xù)，而對于其在開發(fā)利用、維護原住民的權(quán)利、提高傳承的積極性等方面的政策措施是卻十分薄弱的。政策的制定和實施不應(yīng)只是停留在靜態(tài)的保護上，更應(yīng)該為其動態(tài)的發(fā)展與轉(zhuǎn)型提供更為完善的保護機制。同時，鳳翔泥塑在轉(zhuǎn)型過程中的保護、鼓勵政策應(yīng)當(dāng)與動漫產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)業(yè)特點和產(chǎn)業(yè)扶持政策相結(jié)合，從而提高政策的針對性和實效性。

（三）增強傳承人對鳳翔泥塑的法律保護意識，處理好人情觀念和法律保護的關(guān)系傳承人的法律意識的提高，能有效地防止和減少侵權(quán)行為的發(fā)生。然而，在民間尤其是農(nóng)村，主要是依靠人情、道德來約束和規(guī)范人們的行為，一味強調(diào)對鳳翔泥塑的法律保護超越了人們傳統(tǒng)的人情觀念而難以得到人們的認同，那么如何處理好人情觀念和法律保護之間的關(guān)系呢？筆者認為，傳承人之間的人情觀念主要是基于血緣、鄰里等關(guān)系形成的，能使傳承人較為容易的形成共同體。對于外部，作為共同體之中的傳承人可以成立統(tǒng)一的協(xié)會或集體組織，通過法律手段如地理標志、商標權(quán)等對鳳翔泥塑進行保護，共同抵制外部的侵權(quán)行為；對于內(nèi)部，可以基于傳統(tǒng)的人情觀念、勞動創(chuàng)造等因素建立合理的利益分享機制，維護內(nèi)部團結(jié)，激勵勞動創(chuàng)造，主張依靠非強制性手段規(guī)范傳承人內(nèi)部行為。

（四）改善相關(guān)部門有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法、司法狀況，規(guī)范動漫產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)制開發(fā)行為執(zhí)法方面，行政機關(guān)應(yīng)提高執(zhí)法效率，及時貫徹對鳳翔泥塑轉(zhuǎn)型過程中的保護和鼓勵政策，打擊知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為；司法方面，司法機關(guān)應(yīng)保證權(quán)利人訴權(quán)得到有效實現(xiàn)，維護訴訟程序的公平正義，合理采用訴前禁令等措施制止侵權(quán)行為，加強對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護力度。

結(jié)論

鳳翔泥塑向動漫產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型是市場經(jīng)濟條件下傳統(tǒng)民間藝術(shù)發(fā)展的必然趨勢，由于法律缺失等原因，伴隨而來的是諸多的知識產(chǎn)權(quán)問題，我們主要應(yīng)從法律、政策、意識和保護力度等方面出發(fā)，多項措施并舉，建立一個綜合、有效的保護機制，使鳳翔泥塑在轉(zhuǎn)型過程中得到充分的保護，以全新的形式走進我們的生活。（本文作者：劉翔 單位：西安交通大學(xué)法學(xué)院）