計(jì)算機(jī)軟件法律保護(hù)的局限與思考

　　摘要：近年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)迅速發(fā)展，各種智能軟件層出不窮，相關(guān)立法與管理不完善，導(dǎo)致盜版軟件頻出，介紹目前我國計(jì)算機(jī)軟件的立法概況與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式，分析計(jì)算機(jī)軟件的功能特點(diǎn)及計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)內(nèi)在邏輯，對(duì)比分析各種保護(hù)方式在法律層面所存在的缺陷以及背后原因，并針對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的特點(diǎn)提出了對(duì)現(xiàn)有保護(hù)方式進(jìn)行改進(jìn)的建議，以計(jì)算機(jī)軟件功能與本質(zhì)為基點(diǎn)設(shè)計(jì)側(cè)重于專利法的軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式。

　　關(guān)鍵詞：計(jì)算機(jī)軟件;專利權(quán);著作權(quán);保護(hù)模式

　　世界上第一部“IBM360”型晶體管計(jì)算機(jī)問世以后，隨著幾十年的發(fā)展，計(jì)算機(jī)技術(shù)逐漸運(yùn)用于社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域中，計(jì)算機(jī)軟件令人們的生活變得更加便利、豐富。但是我國相關(guān)的法律還不完善和相關(guān)的制度并不成熟，我國目前對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)措施以著作權(quán)保護(hù)法為主，名義上以專利保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)為輔，但司法實(shí)踐中卻很少使用輔助手段，最初國家立法機(jī)關(guān)在考慮這個(gè)問題的時(shí)候，為了能夠與當(dāng)時(shí)世界發(fā)達(dá)國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施保持一致，為了令我國國產(chǎn)軟件能夠與美國軟件水平接軌，將著作權(quán)保護(hù)法作為計(jì)算機(jī)軟件的主要保護(hù)手段[1]。在上世紀(jì)90年代制定的《中華人民共和國著作權(quán)法》第3條中，明確將計(jì)算機(jī)軟件包括在著作權(quán)所保護(hù)的作品范圍之中①。2001年，國務(wù)院發(fā)布《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，2002年接著發(fā)布《計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》，鼓勵(lì)各公司、各開發(fā)者將設(shè)計(jì)出的軟件當(dāng)有關(guān)部門登記。2011年，中國加入世界貿(mào)易組織，為了與國際接軌，我國又對(duì)《條例》與《著作權(quán)法》進(jìn)行了修訂[2]。隨著計(jì)算機(jī)軟件行業(yè)的快速發(fā)展，市場(chǎng)上出現(xiàn)了大量的盜版、病毒、非法軟件，因此對(duì)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行法律保護(hù)具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

　　1 計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的內(nèi)在邏輯

　　計(jì)算機(jī)軟件作為一種法律上的客體，具有不同于其他法律客體的特征，所以對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的特征進(jìn)行分析對(duì)研究軟件的知識(shí)產(chǎn)權(quán)方式具有重要意義。首先，軟件開發(fā)迭代周期較短，軟件的生命周期特別短暫。在當(dāng)今高速發(fā)展的社會(huì)，手機(jī)應(yīng)用更新的速度越來越快，無數(shù)的應(yīng)用軟件層出不窮，再受歡迎的軟件使用價(jià)值也不過幾年，甚至有的軟件在市場(chǎng)上只是曇花一現(xiàn)，因此在對(duì)軟件的法律保護(hù)期限設(shè)計(jì)，應(yīng)符合這一特點(diǎn)。其次，軟件開發(fā)成本較高，復(fù)制成本較低。一款軟件的誕生，往往是許多工程師耗費(fèi)數(shù)日的智慧結(jié)晶，然而由于開發(fā)的結(jié)果往往是源代碼，源代碼一般載于文本，導(dǎo)致侵權(quán)成本較低。再次，計(jì)算機(jī)軟件具有無形性與有形性相結(jié)合的特點(diǎn)。計(jì)算機(jī)軟件是由一系列邏輯算法與數(shù)字組成，是無形的智慧結(jié)晶，但軟件并不能獨(dú)立運(yùn)行，需與載體相結(jié)合才能實(shí)現(xiàn)功能，所以與有形物不可分割。最后，軟件具有一個(gè)最為重要的特征即同時(shí)具備功能性與作品性，這為我們探索軟件的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法提供了入口。軟件在尚未在計(jì)算機(jī)上面運(yùn)行時(shí)，僅僅是一連串靜態(tài)的代碼，往往以電子文檔為載體而存在。由此來看，應(yīng)該用著作權(quán)來保護(hù)計(jì)算機(jī)代碼[3]。然而，隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，計(jì)算機(jī)軟件在計(jì)算機(jī)運(yùn)行之后所達(dá)到的效果越來越強(qiáng)大，可以被用于解決日常生活出現(xiàn)的問題的一種工具。不再是靜態(tài)的文本，而是一種動(dòng)態(tài)的工具，這一特征為用專利權(quán)保護(hù)計(jì)算機(jī)提供了理由[4]。

　　2 計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)方式的局限

　　計(jì)算機(jī)軟件的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法主要是對(duì)軟件的專利權(quán)、著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)。接下來本文將對(duì)這兩種保護(hù)方法進(jìn)行比較分析。

　　2.1 著作權(quán)的保護(hù)方式

　　1960年，美國IBM公司將計(jì)算機(jī)軟件與硬件分離開來，使得計(jì)算機(jī)軟件行業(yè)飛速發(fā)展，與巨大的研發(fā)成本相比，軟件的復(fù)制過程卻極為便捷，因此，盜版計(jì)算機(jī)軟件行為與非法復(fù)制行為屢禁不止，美國法律界受到經(jīng)濟(jì)學(xué)的影響，其立法注重經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)計(jì)算機(jī)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也體現(xiàn)了這一特點(diǎn)，由于著作權(quán)相對(duì)于專利權(quán)，權(quán)利獲得的門檻較低，可以短時(shí)間使大量的計(jì)算機(jī)軟件受到法律保護(hù)，進(jìn)而有效地促進(jìn)軟件行業(yè)的發(fā)展。世界各國普遍以著作權(quán)去保護(hù)軟件的決定固然受到了美國的影響，但著作權(quán)保護(hù)法也有其自身的邏輯[5]。

　　從保護(hù)客體方面來講，著作權(quán)所保護(hù)的是作品，計(jì)算機(jī)軟件外在表達(dá)即代碼與開發(fā)文檔，符合著作權(quán)法中的表達(dá)思想、表達(dá)二分法的基本原則。軟件代碼本身又具有極易復(fù)制的特點(diǎn)，因此計(jì)算機(jī)軟件理應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。從侵害角度來講，計(jì)算機(jī)軟件的主要侵權(quán)方式為抄襲與非法復(fù)制。因此，使用著作權(quán)對(duì)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù)更加有效的對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行懲處。

　　從權(quán)利獲取方面來講，目前世界各國對(duì)著作權(quán)獲得普遍采用“自動(dòng)獲得”模式，當(dāng)一部作品被獨(dú)立創(chuàng)作完成后，不需要去有關(guān)部門申請(qǐng)或者登記，就可以自動(dòng)獲得著作權(quán)的保護(hù)，相比之下，專利保護(hù)需要去專利部門進(jìn)行專門的申請(qǐng)，繳納申請(qǐng)費(fèi)用，專利審查程序繁瑣時(shí)間較長(zhǎng)。

　　雖然大多數(shù)國家對(duì)軟件的保護(hù)都是通過著作權(quán)。但是計(jì)算機(jī)軟件作為一種新型事物，終究與傳統(tǒng)的作品有所不同。所以著作權(quán)保護(hù)軟件也存在一些問題。

　　第一，計(jì)算機(jī)軟件并不單純只是靜態(tài)意義上的文本，軟件的核心價(jià)值是工程師在設(shè)計(jì)軟件時(shí)的設(shè)計(jì)理念，設(shè)計(jì)思想。著作權(quán)無法保護(hù)軟件的設(shè)計(jì)思想。因?yàn)橹挥袧M足表達(dá)/思想二分法才受到著作權(quán)的保護(hù)，著作權(quán)只保護(hù)人類智力創(chuàng)造活動(dòng)成果的客觀外在表現(xiàn)形式，也就是思想的表達(dá)，卻不保護(hù)思想本身。因此，對(duì)計(jì)算機(jī)軟件設(shè)計(jì)理念進(jìn)行抄襲是不受著作權(quán)法所保護(hù)的[6]，這也是計(jì)算機(jī)逆向工程問題的來源，一些軟件開發(fā)商剽竊別人的代碼采用逆向工程得到設(shè)計(jì)理念，然后抄襲其設(shè)計(jì)理念，進(jìn)而使用另一種不同的高級(jí)語言對(duì)這個(gè)設(shè)計(jì)理念進(jìn)行編程，這樣可以得到與抄襲軟件具有相似功能但不同表現(xiàn)形式的“另一種”軟件，這樣做就可以完美逃避著作權(quán)法對(duì)計(jì)算機(jī)軟件抄襲的處罰。更有一些公司通過這種手段進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的軟件行業(yè)市場(chǎng)秩序。

　　第二，著作權(quán)法賦予客體過大的合理使用范圍，這不適合軟件行業(yè)。中國《著作權(quán)法》第22條規(guī)定了12種可以不經(jīng)著作權(quán)人許可并且不支付使用費(fèi)用直接使用著作的情況。但對(duì)于一個(gè)商業(yè)計(jì)算機(jī)軟件，其功能性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于作品性，這么大的合理使用范圍將導(dǎo)致軟件開發(fā)商的利潤(rùn)大打折扣。因?yàn)檐浖狙邪l(fā)軟件的目的與用戶使用軟件的目的，大多都在這12種合理使用范圍內(nèi)。

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