二次創(chuàng)作：影視解說類短視頻侵權(quán)及規(guī)制策略

　　[摘要]當(dāng)前，短視頻二次創(chuàng)作面臨諸多侵權(quán)問題。針對(duì)這些問題，短視頻二次創(chuàng)作該如何做到合理使用素材，以規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，成為其當(dāng)前面臨的重要問題之一。主管部門完善相關(guān)法律法規(guī)、從業(yè)者樹立版權(quán)意識(shí)、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)把好責(zé)任關(guān)是解決該類問題的重要途徑。更重要的是，法律層面上的“火花原則”與管理層面上的“避風(fēng)港原則”以及相應(yīng)延伸的“紅旗原則”的提倡和應(yīng)用，才可能真正避免短視頻二次創(chuàng)作中的侵權(quán)問題。

　　[關(guān)鍵詞]短視頻;二次創(chuàng)作;侵權(quán);規(guī)制

　　李靜蘭 傳播與版權(quán) 2021-12-14

　　自從短視頻誕生以來，X 分鐘看完一部電影、X 分鐘追完一部電視劇成為可能，這樣的短視頻作品也成為受眾喜愛的內(nèi)容。這種影視解說類短視頻通過剪輯電影或電視劇的片段，并配上對(duì)劇情進(jìn)行介紹或者評(píng)論分析的解說，構(gòu)成了短視頻的二次創(chuàng)作。這樣的短視頻作品在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上大量存在，獲得了諸多受眾的青睞。但是，顯然這樣的短視頻存在侵權(quán)的嫌疑，可能會(huì)損害版權(quán)所有者的利益。協(xié)助政府依法進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的 12426 版權(quán)監(jiān)測(cè)中心在 2020年底發(fā)布的《2020中國網(wǎng)絡(luò)短視頻版權(quán)監(jiān)測(cè)報(bào)告》指出，在 2019年 1月到 2020年 10月期間，其監(jiān)測(cè)到的侵權(quán)視頻達(dá) 3009.52萬條，其中受到侵權(quán)最為嚴(yán)重的是熱播電視劇、院線電影、綜藝節(jié)目等。

　　在 2021年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日前夕，500多名藝人以及 70多家影視傳媒單位、行業(yè)協(xié)會(huì)、視頻網(wǎng)站發(fā)布聯(lián)合聲明，抵制短視頻侵權(quán)行為[1]。實(shí)際上，關(guān)于影視作品版權(quán)的問題，各方已經(jīng)付出了大量的努力，如中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳于 2019年就發(fā)布了《關(guān)于強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見》。另外，各視頻平臺(tái)也在加大版權(quán)保護(hù)力度，并通過各種方式規(guī)避可能出現(xiàn)的版權(quán)糾紛。但是，為什么影視解說類短視頻依然是版權(quán)問題的重災(zāi)區(qū)?當(dāng)前所存在的版權(quán)問題該如何來減少，以促使行業(yè)的良性發(fā)展。這些都是值得我們思考的問題。

　　一、二次創(chuàng)作模式：音視頻、圖像內(nèi)容的再生產(chǎn)

　　所謂短視頻“二次創(chuàng)作”，即短視頻創(chuàng)作者在原創(chuàng)作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行再創(chuàng)作。二次創(chuàng)作是一種復(fù)雜的藝術(shù)創(chuàng)作過程，包括了效仿、改編、引用等方式，創(chuàng)作者會(huì)在原創(chuàng)的基礎(chǔ)上進(jìn)行引申、發(fā)揮，并形成自己獨(dú)特的信息輸出作品。例如，創(chuàng)作者引用原創(chuàng)作品片段進(jìn)行評(píng)論，闡發(fā)自身的觀點(diǎn)，它并不是剽竊他人作品，而是在他人原創(chuàng)作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行改編、效仿、添加、填充或加以延伸。這些經(jīng)過二次剪輯加工后的作品與原創(chuàng)作品內(nèi)容有著顯著的區(qū)別。

　　12426版權(quán)監(jiān)測(cè)中心發(fā)布的《2021中國短視頻版權(quán)保護(hù)白皮書》，將二次創(chuàng)作短視頻分為以下六類：一是預(yù)告片類短視頻，如影視預(yù)告片、片花、花絮等官方發(fā)布的宣傳物料;二是影評(píng)類短視頻;三是由兩個(gè)以上影視片段組成，通常有文案、配音，圍繞特定主題的盤點(diǎn)類短視頻;四是將影視作品切斷并配上標(biāo)題的片段類(CUT)短視頻;五是引用作品的多個(gè)鏡頭或片段，進(jìn)行解讀、敘述和評(píng)論，進(jìn)行二次創(chuàng)作的解說類短視頻;六是由單部或多部作品素材重新組接而形成的拼接混剪類短視頻。這幾種短視頻類型是二次創(chuàng)作短視頻的主要形式。當(dāng)前，在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上出現(xiàn)得較多，且極受關(guān)注的是解說類短視頻。特別是影視綜藝方面的短視頻較多，并且剪輯加上解說文本已經(jīng)成為其創(chuàng)作的主要形式。

　　以抖音解說類短視頻賬號(hào)“毒舌電影”為例，該賬號(hào)擁有近 6000萬粉絲，是一個(gè)無可置疑的頭部自媒體。該短視頻賬號(hào)已經(jīng)發(fā)布了 596個(gè)短視頻作品(2021年 8月 21日統(tǒng)計(jì))，其中絕大部分是電影解說評(píng)論類作品。那么，“毒舌電影”這個(gè)自媒體賬號(hào)為什么不涉及侵權(quán)問題呢?第一，大多數(shù)情況下，“毒舌電影”會(huì)提前向版權(quán)方取得使用許可，并在短視頻作品中標(biāo)明“本視頻已獲授權(quán)使用電影片段素材”的字樣。這表明二次創(chuàng)作的短視頻獲得了版權(quán)方的許可，避免了侵權(quán)行為的產(chǎn)生。第二，其短視頻素材會(huì)選擇沒有版權(quán)爭(zhēng)議的先導(dǎo)片，在內(nèi)容上只描述那些吸引人的、具有沖突和懸念的情節(jié)，以及故事概要。這相當(dāng)于為影片打廣告，且沒有涉及影片的主體內(nèi)容，因此不會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)問題;第三，其還會(huì)選用時(shí)間比較久遠(yuǎn)的電影，優(yōu)先選擇上映時(shí)間超過 50年的影片，以規(guī)避侵權(quán)問題。

　　當(dāng)然，除了視頻素材，還有音樂、圖片、字體等素材也容易出現(xiàn)侵權(quán)問題。在短視頻二次創(chuàng)作中，為了讓短視頻作品內(nèi)容更好、傳播力更強(qiáng)，創(chuàng)作者往往會(huì)加入一些背景音樂，或者在剪輯過程中加入一些圖片以強(qiáng)調(diào)觀點(diǎn)或主題。同時(shí)，在視頻中加入字幕或者特效等元素也是短視頻生產(chǎn)中的重要方式。但不管是音樂、圖片，還是字體，或者其他視頻創(chuàng)作元素，都是受版權(quán)保護(hù)的，超出合理使用范圍也會(huì)導(dǎo)致侵權(quán)。因此，在短視頻二次創(chuàng)作中，創(chuàng)作者需要通過不同渠道獲得使用許可。

　　二、二次創(chuàng)作原則：短視頻作品生產(chǎn)與侵權(quán)邊界

　　實(shí)際上，二次創(chuàng)作很早就在互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)了。例如，曾在網(wǎng)絡(luò)引發(fā)熱議的短視頻作品《一個(gè)饅頭引發(fā)的血案》就是重新剪輯了電影《無極》和中央電視臺(tái)社會(huì)與法頻道欄目《中國法治報(bào)道》的一些內(nèi)容，對(duì)無厘頭的對(duì)白、滑稽的視頻片段進(jìn)行拼接，并對(duì)陳凱歌的電影進(jìn)行了批評(píng)。雖然這是一個(gè)二次創(chuàng)作的作品，但是經(jīng)過編輯加工并添加其他元素后，《一個(gè)饅頭引發(fā)的血案》已經(jīng)完全顛覆了原作品的思想表達(dá)，事實(shí)上已經(jīng)對(duì)原作品進(jìn)行了不同程度的解構(gòu)，重新建構(gòu)了一種思想內(nèi)容。此外，它沒有以商業(yè)利益為目的，而成為一種批評(píng)的載體。

　　隨著社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，為了推動(dòng)文化的發(fā)展與繁榮，二次創(chuàng)作的短視頻受到鼓勵(lì)，但是它要符合兩個(gè)方面的原則：合理使用原則和“火花規(guī)則”。

　　首先，當(dāng)前社會(huì)大眾已經(jīng)認(rèn)可了對(duì)原創(chuàng)作品進(jìn)行再創(chuàng)作的合理性。在當(dāng)前世界各國的著作權(quán)立法中，合理使用原則得到共同的認(rèn)可。本質(zhì)上，這是保障表達(dá)自由作為憲法權(quán)利在著作權(quán)中的體現(xiàn)[2]。換言之，在著作權(quán)的合理范圍內(nèi)，規(guī)范對(duì)原創(chuàng)視聽作品的二次創(chuàng)作，是表達(dá)自由的一種實(shí)現(xiàn)方式，能提升文化生產(chǎn)的積極性。顯然，從目前來看，《一個(gè)饅頭引發(fā)的血案》這部二次創(chuàng)作作品完全顛覆了原作品的思想表達(dá)，有了自己獨(dú)特的思想闡釋。而這種新的思想闡釋即是對(duì)原創(chuàng)作品內(nèi)容在一定程度上的合理使用。

　　其次，在互聯(lián)網(wǎng)短視頻侵權(quán)案件審理過程中，“火花規(guī)則”被逐漸采用。所謂“火花規(guī)則”，即在短視頻侵權(quán)案件中，只要二次創(chuàng)作的短視頻有一點(diǎn)“火花”，也就是有獨(dú)創(chuàng)性的思想表達(dá)、獨(dú)特的觀點(diǎn)呈現(xiàn)，以及主流價(jià)值觀念的傳遞，在某種程度上能推動(dòng)文化藝術(shù)的繁榮發(fā)展，那么它就是一部具有新意義的作品。雖然這個(gè)原則還存在一定的主觀性，判定標(biāo)準(zhǔn)還不統(tǒng)一，但在當(dāng)前具體的司法案例中，這樣的原則越來越多地被法庭用來進(jìn)行短視頻侵權(quán)案件的裁定。

　　與《一個(gè)饅頭引發(fā)的血案》的二次創(chuàng)作相比，當(dāng)前在社交網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上大量出現(xiàn)的影視解說類短視頻卻存在另外的問題。這些短視頻創(chuàng)作者將兩三個(gè)小時(shí)的視聽作品剪輯為三五分鐘的短視頻，并在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上傳播。事實(shí)上，很多短視頻作者在剪輯、搬運(yùn)視聽作品內(nèi)容時(shí)，并沒有遵循合理使用原則和“火花原則”。很多二次創(chuàng)作短視頻的作者對(duì)原作品片段的剪輯，不是為了介紹或者評(píng)論這些作品，闡述或者說明某種問題，而是在二次創(chuàng)作、編輯中直接使用他人的原創(chuàng)作品。在這個(gè)過程中，他們對(duì)原作品內(nèi)容進(jìn)行縮減、劇透，不僅影響了該作品的正常傳播，而且往往是為擴(kuò)大影響力，獲取更大的商業(yè)收益，從而造成著作權(quán)人的合法利益受到損害。這樣的短視頻不能被認(rèn)為是二次創(chuàng)作，是實(shí)實(shí)在在的侵權(quán)行為。

　　三、方法與策略：二次創(chuàng)作需遵循的原則

　　在傳統(tǒng)時(shí)代下，以學(xué)習(xí)為目的改編他人作品的行為并未被確認(rèn)為侵權(quán)行為。但到了新媒體時(shí)代，短視頻用戶通過各種手段剪輯、拼貼他人作品成為常態(tài)。大多數(shù)短視頻不僅未經(jīng)授權(quán)就使用他人作品，而且也沒有遵循合理性原則和“火花原則”。更為嚴(yán)重的是，在當(dāng)前的流量經(jīng)濟(jì)時(shí)代下，互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的運(yùn)營模式不斷創(chuàng)新，使得短視頻內(nèi)容傳播與經(jīng)濟(jì)效益的聯(lián)系越來越緊密。特別是抖音、快手、微博、微信等自媒體平臺(tái)在對(duì)受眾形成規(guī)模化的吸引力后，大量介紹類、解說類短視頻成為引流和帶貨的重要手段，在提高相關(guān)推介產(chǎn)品銷量的同時(shí)，也給平臺(tái)和自媒體本身帶來了相當(dāng)?shù)膹V告收益[3]。換言之，當(dāng)前所謂的二次創(chuàng)作短視頻在很大程度上是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益。事實(shí)上，這已經(jīng)超出了個(gè)人表達(dá)自由的范圍，對(duì)原創(chuàng)作品的版權(quán)造成損害。

　　那么，短視頻的二次創(chuàng)作實(shí)現(xiàn)一種雙贏或多贏的局面，應(yīng)該成為我們關(guān)注的重點(diǎn)問題之一。事實(shí)上，實(shí)現(xiàn)這一局面應(yīng)該是多方協(xié)調(diào)、努力的結(jié)果。

　　首先，完善法律法規(guī)當(dāng)然是重中之重。2019年，中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會(huì)發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)短視頻內(nèi)容審核標(biāo)準(zhǔn)細(xì)則》和《網(wǎng)絡(luò)短視頻平臺(tái)管理規(guī)范》。這些規(guī)章制度對(duì)短視頻內(nèi)容提出了更高要求，但是對(duì)短視頻版權(quán)保護(hù)涉及較少，沒能從規(guī)章制度方面對(duì)短視頻侵權(quán)做出嚴(yán)格防范[4]。但隨著2021年6月1日起施行的《中華人民共和國著作權(quán)法》(修訂版)使用了“視聽作品”這一表述，擴(kuò)大了著作權(quán)保護(hù)范圍，將短視頻等新型作品納入，促使短視頻從業(yè)者在創(chuàng)作中自覺規(guī)范自己的行為[5]。另外，在短視頻行業(yè)監(jiān)管越來越嚴(yán)的大背景下，行政投訴在效果上不但可以使得被投訴平臺(tái)批量下架被投訴內(nèi)容，而且被投訴平臺(tái)還需依照主管部門的要求進(jìn)行整改，從而更好地遵循“先授權(quán)，后使用”的版權(quán)規(guī)范。

　　其次，短視頻從業(yè)者要樹立版權(quán)意識(shí)，避免陷入侵權(quán)泥潭。相關(guān)部門要加大相關(guān)法律法規(guī)的宣傳力度，讓更多人學(xué)法知法，從而提高版權(quán)意識(shí)。短視頻平臺(tái)和公眾賬號(hào)運(yùn)營者等各方都需要切實(shí)提升版權(quán)保護(hù)意識(shí)，努力做到尊重他人合法權(quán)益，特別是在對(duì)原創(chuàng)影視作品的二次剪輯和傳播中，需取得合法的使用權(quán)，以避免侵權(quán)行為的發(fā)生。即使沒有獲得官方授權(quán)，或者版權(quán)價(jià)格太高，個(gè)人難以承受，那么創(chuàng)作者在進(jìn)行短視頻二次創(chuàng)作的時(shí)候，需要體現(xiàn)與原創(chuàng)作品明顯區(qū)別的思想內(nèi)容。隨著法律法規(guī)的逐漸完善，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的管理措施也越來越嚴(yán)格，短視頻創(chuàng)作者的版權(quán)意識(shí)也應(yīng)隨之建立起來。

　　雖然知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬過于分散，但是使用行為的產(chǎn)生卻相當(dāng)頻繁，這使得二次創(chuàng)作的短視頻在創(chuàng)作前獲得合法的版權(quán)許可具有相當(dāng)?shù)碾y度。同時(shí)，在當(dāng)今的互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中，不管是權(quán)利主體，還是作品使用方式都缺乏穩(wěn)定性，其權(quán)利人和使用者之間并未形成穩(wěn)定的關(guān)系。因此，歷史上針對(duì)大規(guī)模交易而形成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)集體管理制度并不適用[3]。不過隨著市場(chǎng)的發(fā)展，當(dāng)前幾乎所有的頭部短視頻自媒體都從屬于某個(gè) MCN 機(jī)構(gòu)。相對(duì)而言，MCN 機(jī)構(gòu)作為一種公司制主體，在與版權(quán)權(quán)利人之間存在形成穩(wěn)定合同關(guān)系的可能性，即這些 MCN 機(jī)構(gòu)可以機(jī)構(gòu)的名義獲取內(nèi)容使用許可，以供旗下自媒體進(jìn)行二次創(chuàng)作。這是一種規(guī)避侵權(quán)行為的有效路徑。

　　最后，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)承擔(dān)著多重的責(zé)任。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展和資本的快速積累，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)作為短視頻管理平臺(tái)的責(zé)任越來越重大。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的管理職責(zé)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。第一，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)是技術(shù)的實(shí)施者。當(dāng)前，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)在技術(shù)的應(yīng)用上越來越成熟，短視頻的審核技術(shù)體系也趨近完善，如推進(jìn)版權(quán)過濾審核機(jī)制，對(duì)原創(chuàng)作品與二次創(chuàng)作作品的分類管理等。第二，短視頻侵權(quán)的“通知—刪除”原則應(yīng)該得到拓展延伸，即“避風(fēng)港原則”在新的時(shí)代背景下應(yīng)該有新的適用原則。第三，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)特別是頭部網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的實(shí)力足以通過自身的渠道獲得影視作品版權(quán)方的授權(quán)，并通過平臺(tái)的管理環(huán)節(jié)，再授權(quán)給本平臺(tái)的創(chuàng)作者使用，從而建立一種集體管理和使用的版權(quán)機(jī)制。

　　短視頻平臺(tái)的技術(shù)日趨完善給短視頻二次創(chuàng)作的規(guī)范化帶來發(fā)展機(jī)遇。長期以來，因?yàn)槎蝿?chuàng)作的短視頻可以給平臺(tái)帶來巨大的流量和經(jīng)濟(jì)利益，所以網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)對(duì)侵權(quán)行為的監(jiān)管并不是特別及時(shí)和到位。但是，隨著版權(quán)管理越來越嚴(yán)格，平臺(tái)也不能以不知情而放任侵權(quán)行為的發(fā)生。當(dāng)前，幾乎每個(gè)平臺(tái)都有視頻上傳審核機(jī)制，而這個(gè)審核機(jī)制的完善是每個(gè)平臺(tái)必須面對(duì)的問題。針對(duì)二次創(chuàng)作短視頻，平臺(tái)應(yīng)該細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)，利用技術(shù)審核的同時(shí)，建立相應(yīng)的人工審核機(jī)制。

　　另外，短視頻平臺(tái)長期沿用的“避風(fēng)港原則”應(yīng)該得到細(xì)化和拓展。所謂“避風(fēng)港原則”，即在短視頻市場(chǎng)尚未如此繁榮的年代，為了推動(dòng)影視藝術(shù)的發(fā)展，繁榮互聯(lián)網(wǎng)文化而推出的“通知—刪除”機(jī)制。當(dāng)時(shí)，這個(gè)機(jī)制得到大范圍應(yīng)用，版權(quán)方看到侵權(quán)的二次創(chuàng)作短視頻時(shí)，可以通知平臺(tái)進(jìn)行刪除。但隨著短視頻發(fā)展的速度越來越快，“避風(fēng)港原則”已經(jīng)不能滿足版權(quán)管理的要求。這里必須提到侵權(quán)認(rèn)定的“紅旗原則”，即如果二次創(chuàng)作的短視頻使用的原創(chuàng)作品具有明顯的標(biāo)識(shí)，如正在熱播的電視節(jié)目或者正在上映的電影，此時(shí)二次創(chuàng)作的短視頻在傳播過程中的侵權(quán)就像紅旗一樣明顯，那么互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的管理人員就可以輕易識(shí)別侵權(quán)行為。如果這種情形，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)還為其提供傳播服務(wù)，說明平臺(tái)主觀上是存在錯(cuò)誤的，平臺(tái)必須對(duì)此負(fù)責(zé)[6]。

　　互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)可以建立一個(gè)版權(quán)管理數(shù)據(jù)庫，提供給平臺(tái)內(nèi)部的二次創(chuàng)作者使用。隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的實(shí)力逐漸增強(qiáng)，特別是頭部互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，其本身就購買了很多影視作品的版權(quán)，他們可以著力建立基于集體管理組織將版權(quán)授權(quán)給短視頻二次創(chuàng)作者的機(jī)制，實(shí)現(xiàn)版權(quán)權(quán)利人、平臺(tái)以及平臺(tái)內(nèi)部短視頻生產(chǎn)者對(duì)作品資源的共享，從而促進(jìn)版權(quán)權(quán)利人、平臺(tái)、作者等群體共同成長。如此，短視頻二次創(chuàng)作的侵權(quán)問題才可能得到有效解決，從而促進(jìn)短視頻行業(yè)的健康發(fā)展。