作者：胡艷美 單位：廣東商學院華商學院

一、電子商務知識產(chǎn)權糾紛的幾個法律問題

(一)電子商務知識產(chǎn)權侵權糾紛

1．未經(jīng)許可將作品數(shù)字化，或歪曲、篡改他人作品上傳或下載，或未經(jīng)許可將作品原件或復制件進行公眾交易或傳播，或未經(jīng)許可將復制的數(shù)字音樂檔案上傳，供人免費下載，或雖不是自己直接上傳，而是通過鏈接，將其他網(wǎng)站的音樂檔案到自己網(wǎng)站，并通過提供窗口供人免費下載。

2．將相關網(wǎng)頁信息超鏈接起來或轉(zhuǎn)貼到論壇BBS上，將他人作品上傳或下載非法使用;超越授權范圍使用，試用期滿不進行注冊而繼續(xù)使用;或編輯網(wǎng)絡信息時刪除作者簽名檔案，或只取作品部分內(nèi)容等侵犯著作人身權。

3．網(wǎng)絡專利侵權行為，以及網(wǎng)絡服務商的侵權行為。

4．將他人注冊商標圖形等并入自己的網(wǎng)頁，或?qū)⑺松虡藞D形設計成自己網(wǎng)頁的圖標，或使用二級或三級域名與他人注冊商標文字相同;或?qū)⑺松虡寺裰迷谧约壕W(wǎng)頁的原代碼中，當網(wǎng)絡用戶使用網(wǎng)上引擎查找該商標時，自己的網(wǎng)頁就會位居搜索結果前列的“隱形商標侵權”。

(二)電子商務知識產(chǎn)權合同糾紛

1．第三人侵害電子商務知識產(chǎn)權合同的問題。第三人侵害債權是否侵權?我國現(xiàn)行法律未明確規(guī)定，法學理論界也長期爭論，莫衷一是。第三人侵害電子商務知識產(chǎn)權合同，基于電子商務的虛擬化和可擴展性，勢必帶來更嚴重的后果。為保護債權人，對第三人的惡意行為進行懲戒和制止，維護交易安全和穩(wěn)定，確立第三人侵害債權制度是迫切的。但為了不混淆絕對權和相對權，不放棄合同相對性原則，協(xié)調(diào)好債權和侵權也是必要的。具體說來:(1)符合侵權責任的構成要件，且主觀要件上應以“知道或應當知道債權”為限，以防將第三人責任無限擴大。(2)針對直接侵權和間接侵權的不同區(qū)別設置單獨責任、連帶責任和不真正連帶責任。(3)可存在抗辯事由，如正當競爭行為，免責條款的信息提示或善意忠告，職責行為的勸說，合理使用(如網(wǎng)絡個人使用、數(shù)字圖書館、遠程教育)網(wǎng)絡媒體的“法定許可”，權利人的“默示許可”等。

2．無權處分人訂立的電子商務知識產(chǎn)權合同的效力問題。根據(jù)我國合同法，無權處分人訂立的合同效力待定，可根據(jù)我國民法，無權處分是善意取得制度的基礎。在無權處分合同中，若行為人事后沒有取得處分權或本人不追認，合同自始無效，受益或受讓的第三人不能取得標的物所有權。受益人和惡意的受讓人不能得自不待言，那善意的受讓人呢?豈不是與善意取得制度矛盾?筆者認為，為了保護善意第三人，對于這類合同效力應與善意取得制度協(xié)調(diào)作相對無效處理。在知識產(chǎn)權的權利轉(zhuǎn)讓方面，可以適用善意取得。但在許可使用方面，可參考運用“先用權人的使用”原理，善意第三人可在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用。

二、電子商務知識產(chǎn)權糾紛解決機制的完善建議

(一)立法要明確和協(xié)調(diào)

立法明確是要求對于電子商務知識產(chǎn)權的相關法律關系和法律保護，立法規(guī)劃必須明確且具有可操作性，以確定合法與違法的界限，保護與限制的界限。具體說來有以下幾點。

1．確立電子商務知識產(chǎn)權的程序性法律規(guī)則、實質(zhì)性法律規(guī)則和管理性法律規(guī)則。

2．確定數(shù)字化轉(zhuǎn)換傳統(tǒng)作品的屬性。這種轉(zhuǎn)換行為改變的只是作品的存在形式，應定性為復制。

3．確定多媒體為匯編作品，并可通過自有、合同或公共合理使用的三種情形來確定多媒體的使用授權。

4．明確數(shù)據(jù)庫的法律保護。對此，有美國信息匯集反盜版法(反不正當競爭法保護)，伯爾尼公約的版權法保護，歐盟特殊權利保護(完全獨立于版權法)這幾種形式。在我國著作權法(具有獨創(chuàng)性)———反不正當競爭法(不具有獨創(chuàng)性)是數(shù)據(jù)庫保護的最好選擇。

5．確立網(wǎng)絡安全法律責任，除了適用“避風港”原則外，應區(qū)分直接侵權、輔助侵權或代理侵權，以及根據(jù)網(wǎng)絡服務商提供的是單純技術的物理基礎設施服務還是具有編輯權利和控制能力的提供信息內(nèi)容服務不同，確定不同的網(wǎng)絡安全責任。

6．確定抗辯事由，如正當競爭行為，免責條款的信息提示或善意忠告，職責行為的勸說，合理使用(如網(wǎng)絡個人使用、數(shù)字圖書館、遠程教育)網(wǎng)絡媒體的“法定許可”，權利人的“默示許可”等。

(二)執(zhí)法要優(yōu)質(zhì)高效

1．科學設置執(zhí)法機構，各司其職，通力合作。如新聞出版總署和版權局一套人馬兩塊牌子，此外還有商標局(負責商標注冊)，知識產(chǎn)權局(負責專利)，文化部行政執(zhí)法總隊(負責影音產(chǎn)品)和工商行政管理總局(負責商業(yè)秘密和不公平競爭)等執(zhí)法機構繁雜，影響執(zhí)法效果并激增了花費。

2．改革電子商務企業(yè)登記注冊制度，并開放電子商務公共信息。如對沒有取得經(jīng)營主體資格的，域名登記管理部門一般不予受理，對準予域名登記的，域名登記管理部門將信息抄告廣告監(jiān)管部門，二者加強協(xié)同監(jiān)管;再者市場監(jiān)管局應在整合資源的基礎上為第三方服務平臺和電子商務企業(yè)提供市場主體資格認證、產(chǎn)品信息核實和企業(yè)信用等，為市場交易提供準確合法的企業(yè)、產(chǎn)品和信用信息，為消費者提供更完善、更權威、更人性化的電子商務公共信息服務。

3．整合專家資源，實現(xiàn)“產(chǎn)學研”各領域?qū)＜业膶樱蓞⒖纪瞥?ldquo;中國電子商務知識產(chǎn)權研究中心特約研究員”項目，對網(wǎng)絡行為進行重點研究和監(jiān)測，并提供相關的服務，搭建一個第三方研究服務平臺。

4．組織執(zhí)法者進行相關培訓，并加強對電子商務知識產(chǎn)權知識的宣傳普及，且中西部地區(qū)或偏遠地區(qū)應作為工作重點。

(三)司法要公正便民

1．設置訴訟和非訴糾紛解決機制。在非訴解決機制中，建議采用仲裁、民間調(diào)解、指導性評估、小型審判、復合程序等。在訴訟解決機制中，也建議打破以行政訴訟為主的模式，根據(jù)法律關系的不同區(qū)別適用訴訟方式。如在電子商務知識產(chǎn)權限制競爭時，除反壟斷執(zhí)法訴訟和反行政壟斷訴訟外，還應注意反壟斷公益訴訟和私人反壟斷訴訟，以及適度實行訴前禁令，開展預警式訴訟等多元化解決機制。

2．推廣綜合知識產(chǎn)權法庭，并司法實踐電子證據(jù)，專家輔助人人民陪審員制度。注意電子證據(jù)的保存和保全，合理分配舉證責任，吸納此領域的科研專家、政府領導、行業(yè)協(xié)會負責人、高校教師，包括電子支付、網(wǎng)絡信用、物流快遞等第三方電子商務行業(yè)人士或網(wǎng)絡玩家等作為專家輔助人或列入人民陪審員，提高審判效率和質(zhì)量。