在我國，書法作品被列為著作權法保護對象，最早可追溯到《大清著作權律》。我國現行著作權法也明確將其列為美術作品的一種形式予以保護，這在世界各國的著作權立法上是鮮見的。因此，對書法作品加以著作權保護，是極具有中國特色的立法，尤其對于毛筆書法而言更是如此。本文嘗試結合毛筆書法的特性來探討其著作權保護中的一些特殊問題。我國《著作權法》第三條明確將美術作品列入了著作權作品的保護范圍。可見，美術作品是我國著作權法明文規定的保護客體。另外，根據現行《著作權法實施條例》第四條第八項規定：美術作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品。顯見，我國著作權法將書法作品列為美術作品的一種形式。而美術作品分為純美術作品和實用美術作品。前者純粹表現作者的個性與形象的美感，旨在給人藝術享受，僅具觀賞價值；后者融觀賞藝術與實用藝術于一體，偏重生活實用與工業實用［３］６５。因此，毛筆書法作為美術作品中的一種純美術作品就應該具有作品的普遍特征。

作品是著作權法保護的對象，是著作權法律關系產生的依據［２］８３。人們雖然在著作權的保護客體上取得了一致的認識，將其稱為“作品”。但是，究竟什么是作品卻不是很明確。根據我國《著作權法實施條例》第二條規定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。”因此可以看出，我國著作權法上所稱之作品必須具有以下幾個特性：（１）作品必須表達了一定的思想；（２）屬于文學、藝術和科學范疇；（３）具備獨創性；（４）能以某種有形形式復制［３］８４－８７。所謂可復制性，是指能夠以一定的形式表現或固定下來，并不一定需要具有一定的物質載體，例如口述作品。復制即指以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制成一份或多份的行為。這種行為限定于特定的方式和方法再現作品，而諸如表演、翻譯等再現作品的方式，就不是著作權法上的復制，可以屬于演繹作品。并且，這種再現一般限于在有形物質載體上持久穩定的再現。

然而，我國著作權法及其實施條例對獨創性的內涵和外延的界定，卻不那么清楚。在這一點上，由于普通法系和大陸法系有著不同的法制傳統和價值取向，因而其在獨創性的判斷上也有著不同的標準，甚至同一法系也會有很大的差異。具體來說，普通法系中的英國規定作品之獨創性是指必須獨立完成和有足夠的創作投入；美國則規定獨創性是指獨立完成和具有最低限度的創造性。而大陸法系國家中，傳統法國著作權認為獨創性是指作品必須是作者個性的反映；德國著作權理論和實務一般認為，獨創性必須具有以下特征：第一，必須具有產生作品的創造性勞動；第二，作品應體現人的智力；第三，作品應體現作者的個性，打上作者個性智力的烙印；第四，作品應具有一定的創作高度，他是著作權保護的下限［４］４１。但在實踐中，很多判斷作品高度的標準是很難量化的，毛筆書法尤其如是。從我國現行著作權法來看，也沒有關于作品創作高度的規定。雖然，我國目前尚未對獨創性的內涵或者判斷標準給予統一的界定。然而，獨創性的內涵和作品的保護范圍是相互聯系的［５］１２。當一部作品在沒有通過一定的表現形式表現出來之前，著作權法是沒有辦法保護的。這即是著作權法中被普遍接受的思想和表達二分原理，也是確定著作權保護范圍的一般原則。該原則意指著作權法保護的對象是思想的表達，而不是思想本身，更不是思想表達的載體。因此，我們可以將“二分原理”作為毛筆書法獨創性的判斷標準和確定其保護范圍的基礎性原理。

對于毛筆書法作品的法律特征的界定，應該建立在現行著作權法對作品和美術作品定義的前提下，兼顧我國傳統毛筆書法藝術特征進行研究。

１．毛筆書法作品的思想表達。毛筆書法作品是書者的智力創造成果。隨著國際間文化的交流和滲透，現代意義上的毛筆書法藝術已經不僅僅是用以書寫漢字的藝術了。根據日本《每日書道展》對日本書派的分類：漢字派、假名派、近代詩文派、少數字派、前衛派、篆刻和刻字等可以看出，毛筆書法書寫的不全是漢字。但是，毛筆書法作品是以書寫漢字為主而使其具有文字本身之外的意思表達的一種藝術表現形式是不容置疑的。這里的文字之外的意思表達即是作者的思想情感等。毛筆書法作品是純美術作品。所以，并不是隨意書寫的文字都是毛筆書法作品，它必須具有書法藝術的整體內涵，不能將毛筆書法作品混同于文字作品。一個合格的書法創作者，必須對書法技法上的知識具有較深刻的認識和理解。習書者從其開始拿筆那天起，他就必須考慮這樣的一些問題：如何執筆；如何把握正確的體位：坐姿、站姿等；如何使手的活動與身心協調；如何才能做到凝神靜慮、收視反聽；用筆的節奏如何與身心及主觀的體悟達到最自如生動的顯現等等主客觀的統一。它們所展現的是韻律化的人文精神。正如林語堂所言：“凡自然界的種種韻律，無一不被中國書法家所模仿，并直接或間接地成了某種靈感，以造就某種特殊的書體。”［６］２５８因此，書者要在創作之前對作品的文字、章法、紙張的材質及形狀、墨的干濕，水的枯潤、毛筆的材質和筆鋒的長短等有一個整體的認識和成竹在胸的宏觀把握，然后將這些在內心融為一體，再通過熟練的技法將自己的思想情感通過線條予以表達。在書寫過程中會有行筆的疾緩、墨色的濃淡、結字和章法的緊結與寬博等等韻律的變化，如音樂家一般通過人的感官來表現和傳達作者的主觀思想情感。

２．藝術范疇的毛筆書法作品。關于毛筆書法作品與藝術之間的關系是不用贅言的。古今名人字畫皆是書畫愛好者的賞析和收藏的寵兒，也是研究和發展東方藝術的不竭源泉。所謂藝術，即是人類在漫長的生產活動和社會活動中形成和創造的成果，是人們為了滿足自身的需求，以一定的物質載體為中介，以豐富的情感來表現社會生活和審美情趣的審美形態。美術作品即是藝術的一種表現形式。而美術作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的平面或者立體的造型藝術作品。毛筆書法作為書法門類中一種獨特的表現形式，當然屬于美術作品。因此，從藝術范疇的角度來看，毛筆書法作品應該受到著作權法的保護是毋庸置疑的。

３．毛筆書法作品的獨創性。就毛筆書法創作這種形式而言，現代毛筆書法作品是沒有獨創性可言的。早在幾千年前，中華民族的祖先就開始運用這種形式了。那么什么樣的作品才是著作權法上所言的具有獨創性的作品呢？所謂著作權客體獨創性，是指作品必須是作者個人通過自己的獨立構思，運用自己的技能技巧，發揮自己的聰明才智獨立完成的勞動成果，而不是從他人那里剽竊抄襲過來的［７］４８筆者認為，應該對毛筆書法作品做廣義的理解。即只要是書者的智力創作成果，在創作中加入了書者主觀勞動的毛筆書法作品都應給予著作權的保護。因為著作權保護的是作品思想的表現形式，而不是思想本身。所以，這里所言的作品與其材質、水平高低沒有必然的聯系。即使是臨摹作品也可以具有自己的獨創性。比如非常著名的《譚延闿臨麻姑山仙壇記》就是一幅藝術價值很高的顏體臨摹作品。因為臨摹對象一般是古人的名帖，這些帖子大多刻在石碑上，創作它們時使用的毛筆的材質和筆鋒等是臨摹者所不能與其完全一致的。另外，隨著現代科學技術的發展和應用，各種毛筆書法作品的數字化形式也應當是受到著作權法保護。但是這種形式的作品不具有獨立性，應該作為原作品的延伸加以保護。比如作品的翻拍、掃描件等。其實，在現實生活中，社會公眾自然就會對不同作品進行價值判斷。那些水平極低，沒有多大社會價值的作品一般是不會涉及到著作權侵權問題的。只有那些藝術水平比較高，社會價值比較大的作品遭到侵權的可能性才會比較大。因此。對于這類作品的保護才是著作權法保護的重點。

４．毛筆書法作品的可復制性。復制權是著作權的一項核心的權利。而且這種權利也是隨著人類社會的不斷發展而不斷得到加強的。毛筆書法作品屬于美術作品的一種，而美術作品的使用具有其特殊性。它的使用要求必須是原作，否則就不可能發揮它的藝術的價值。但是，這并不能否定毛筆書法作品的可復制性。相反，卻是從反面證明了毛筆書法作品的可復制性。因為正是它的可復制性，才會有贗品的出現。特別是對于那些藝術價值極高的作品，比如王羲之的《蘭亭集序》、顏真卿的《祭侄稿文》等。

在現實生活中，將毛筆書法作品用于商標或招牌等其他形式已經屢見不鮮。也有將書法作品進行立體形式表現的現象。關于這些情況的知識產權保護已經超越了著作權法所保護的毛筆書法作品本身。在此不作深入研究。由此可見，不能籠統的對毛筆書法作品保護進行研究。只有從其個性出發，才能更好地貫徹我國著作權立法的精神，全面地給予我國這種傳統的藝術形式以應有的和完善的法律之盾的保護。（本文作者：楊士維 單位：上海大學知識產權學院）